當銀行介入到信托公司和金融消費者中間的時候，投資者會認為銀行會對信托產品進行隱性擔保，但事實上銀行并不負有法律上和經濟上的義務和責任。

　　文／楊珅

　　2014年馬年伊始，中誠信托30億元信托產品面臨無法如期兌付一事，最終以信托公司承諾兌付投資者本金而使得該事件暫時平息。但是，這一事件意味著信托業(yè)“剛性兌付”的不敗魔咒就此被打破，同時，“信托羅生門”的發(fā)生也讓夾在信托公司和投資者之間的商業(yè)銀行遭遇了又一次信任危機。

　　更早前的報道稱，中誠“誠至金開1號”項目將如期兌付，其中將會由擔任該項目的資金托管和代銷行的工商銀行承擔主要責任，中誠信托承擔部分責任。就此，中國工商銀行董事長姜建清在2014年達沃斯世界經濟論壇上接受CNBC采訪時表示，工商銀行不會剛性地向投資者提供補償。看似冷酷無情的表態(tài)被很多投資者不能理解，由此而引發(fā)了筆者的思考與探求。

　　截至2013年11月末，國內68家信托公司管理的信托資產規(guī)模達到10.67萬億元，但是目前除了一些實力較大的信托公司擁有穩(wěn)定的客戶基礎，更多的信托公司直銷業(yè)務發(fā)展緩慢，銷售隊伍建設基礎薄弱，因此還往往需要借助商業(yè)銀行及第三方理財機構進行客戶營銷。而商業(yè)銀行在同信托公司進行業(yè)務合作的過程中，不僅能夠為客戶提供更加多元化的資產配置方案，讓客戶資金在自身銀行體系內閉環(huán)流動，還能夠為銀行實現(xiàn)更多的中間業(yè)務收入，提升銀行盈利空間，

　　首先需要明確，銀行在與信托公司的業(yè)務合作中，是推介而不是代銷其信托計劃�！缎磐泄�司集合資金信托計劃（查詢信托產品）管理辦法》規(guī)定，信托公司可以委托商業(yè)銀行代為向合格投資者推介信托計劃，但商業(yè)銀行不承擔信托計劃的投資風險。2008年在中國銀監(jiān)會下發(fā)的《銀行與信托公司業(yè)務合作指引》通知中再次明確，信托公司委托銀行代為推介信托計劃的，信托公司應當向銀行提供完整的信托文件，并對銀行推介人員開展推介培訓；銀行應向合格投資者推介，推介內容不應超出信托文件的約定，不得夸大宣傳，并充分揭示信托計劃的風險，提示信托投資風險自擔原則。

　　由此可見，只要銀行履行了推介過程中的相應義務，就沒有責任為金融消費者的投資損失買單兜底。商業(yè)銀行推介與代銷信托產品的不同主要體現(xiàn)在，商業(yè)銀行在信托產品推介過程中不能獨立的完成銷售過程，信托公司必須對投資人履行客戶甄別、風險揭示、信息披露等職責。2011年銀監(jiān)會非銀司在《中國銀監(jiān)會關于規(guī)范信托產品營銷有關問題的通知》征求意見稿的第23條中還規(guī)定，相關信托文件必須由信托公司與投資者當面簽署，第25條要求代理推介機構應向信托公司提供全面、真實的客戶信息，確保提供的客戶信息能夠滿足信托公司甄別合格投資者的需求，第29條還指出信托公司從事信托產品營銷應當建立嚴格的合格投資者甄別制度，并規(guī)定了調查問卷的基本內容�？蓪嶋H情況是，信托公司的合格投資者甄別制度很難真正落實，在向客戶推介信托產品中，對于客戶的風險承受能力測評和收入水平審核往往流于形式。

　　其次，需要進一步明確商業(yè)銀行在信托產品推介過程中的責任和義務。商業(yè)銀行較普通投資者而言在信息收集、風險控制、資產管理和行業(yè)分析等方面有著無可比擬的優(yōu)勢，誠實守信、勤勉盡責的信托經營準則體現(xiàn)在銀行信托產品的推介中，就是要積極發(fā)揮商業(yè)銀行信托產品嚴格審核準入、信托計劃詳盡介紹、信息如實披露和風險客觀揭示的職責，并且監(jiān)管部門要對銀行開展此類業(yè)務實行嚴格的市場準入制度，要求銀行取得類似保險（放心保）兼業(yè)代理機構似的牌照。2013年銀監(jiān)會《關于規(guī)范商業(yè)銀行理財業(yè)務投資運作有關問題的通知》中明確規(guī)定，商業(yè)銀行代銷代理其他機構發(fā)行的產品投資于非標準化債權資產或股權性資產的，必須由商業(yè)銀行總行審核批準。同年8月，中國銀監(jiān)會《銀行業(yè)消費者權益保護工作指引》中提及，銀行業(yè)金融機構應當加強產品和服務信息的披露，并在產品和服務推介過程中主動向銀行業(yè)消費者真實說明產品和服務的性質、收費情況、合同主要條款等內容，禁止欺詐性、誤導性宣傳，提高信息真實性和透明度，合理揭示產品風險，以便銀行業(yè)消費者根據相關信息做出合理判斷。與此同時，銀行業(yè)金融機構應當積極主動開展銀行業(yè)金融知識宣傳教育活動，通過提升公眾的金融意識和金融素質，主動預防和化解潛在矛盾。

　　再次，筆者認為銀行在同信托公司的業(yè)務合作中的法律關系應該界定為居間行為。銀行推介信托產品，其法律關系不清晰、產品收益核算不透明是銀行最大的法律風險和操作風險�；蛟S有人會認為，銀行與信托公司的業(yè)務合作應該是委托代理關系，但是，筆者認為，既然銀行在信托產品營銷過程中僅僅起到推介的作用，而并非是代銷其產品，因此在法律關系上來看，代理關系缺少法理依據。居間行為是指居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人向其支付報酬的一種制度。居間人即是為投資者介紹訂約或提供訂約機會的人或組織，其主要作用是在投資者與信托公司簽訂信托合同時起媒介作用。代理行為與居間行為的區(qū)別在于，在代理行為中，代理人以代理權為基礎代理委托人進行民事法律行為，要進行獨立的意思表示，而在居間行為下，居間人并不代委托人進行民事法律行為，僅為委托人報告訂約機會或為訂約媒介，并不參與委托人與第三人之間的關系。居間人也沒有將處理事務的后果移交給委托人的義務。簡言之，居間人不得代委托人為法律行為，而代理人則代被代理人為法律行為。由此可見，在銀行與信托公司開展業(yè)務合作中，將兩者的關系界定為居間關系更為恰當合適，也更加有利于明確雙方的權利與責任。銀行在向其客戶推介信托計劃時，要明確指出銀行與信托公司之間的法律關系，充分向客戶提示信托計劃的投資風險。

　　面對銀信合作、特別是銀行在推介信托產品中所出現(xiàn)的各類問題，監(jiān)管部門要始終保持關注警覺，加強審慎監(jiān)管和逆周期監(jiān)管，盡快制定信托銷售及推介管理辦法，通過加強信托公司風險資本管理、內部風險控制和資產管理能力等一系列措施不斷強化信托公司自身約束，完善公司治理體系，提升治理能力，推動信托公司轉型升級，積極發(fā)揮金融正能量。

　　(楊珅 北京銀行北辰路管轄行副行長 文章僅代表本人學術觀點，與單位立場無關)

　　插排：

　　銀行在與信托公司的業(yè)務合作中，是推介而不是代銷其信托計劃。只要銀行履行了推介過程中的相應義務，就沒有責任為金融消費者的投資損失買單兜底。